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　　然而，在前段时间，多个“反波胆”赌博平台相继出现跑路的情况，“反波胆”赌博平台相关人员或将面临法律追究。那么，“反波胆”赌博平台相关人员涉案期间所实施的行为应如何定性以及应当承担何种刑事责任呢？笔者为“反波胆”赌博平台相关人员的合法权益得到有效维护，避免被错误定罪和量刑，有必要结合自己的办案经验对该类犯罪的定罪、量刑的辩护要点进行归纳，以求确保该类案件的各行为人不构成犯罪的不被追究，构成犯罪的不被错误认定罪名、错误量刑。现笔者根据“反波胆”这一新型的赌博方式，研究和分析该类型案件涉及的罪名和量刑问题提出相应的辩护策略。

　　“波胆”是一个足球、篮球比赛竞猜的术语，“波胆”就是预测比赛最终正确比分，而“反波胆”就是预测比赛不正确的比分。比如2018世界杯总决赛法国对克罗地亚的比赛，比分结果为4:2。按照“波胆”，只有购买的比分是4:2才能获利，购买其他比分失去本金；而按照“反波胆”，只要购买的比分不是4:2即可获利，如果恰巧购买的比分是4:2则失去本金。不难发现，“反波胆”获利的概率明显高于“波胆”，虽然赔率低于“波胆”，但依然深受玩家欢迎。“反波胆”赌博平台相关人员为开拓更多客源，吸引新玩家参与其中，又在“反波胆”的基础上推出“包赔”玩法。所谓“包赔”，以33包赔为例，就是购买“反波胆”比赛比分为3:3，出现这个比分的几率相对较低，没有出现3:3，玩家获利，即使出现了3:3的比分，赌博平台也会返还投注的本金，实现包赔。

　　根据我国《刑法》第三百零三条第二款：“开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。”根据该规定，开设赌场罪是指以营利为目的，开设和经营赌场，提供赌博的场所及用具，供他人在其中进行赌博，本人从中营利的行为。 同时，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条：“以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的‘开设赌场’。”以及《最高人民法院, 最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》（以下简称《解释》）第一条：“利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的‘开设赌场’行为:（一）建立赌博网站并接受投注的。”的规定可知，行为人以“反波胆”赌博方式的建立赌博网站，该赌博方式依然是以赌博网站作为载体，其本质仍属于开设赌场的行为，构成开设赌场罪。

　　但是，如果行为人以“反波胆”作为赌博方式建立赌博网站的基础上，还增加了“包赔机制”，并对外宣传“稳赚不赔、无风险高收益”，则有可能因为宣传口号中含有虚假成分，从而认定行为人是以虚构事实、隐瞒真相为手段骗取玩家的财物，构成诈骗罪。在司法实务中，由于“反波胆”这种赌博方式中玩家获利几率高于“波胆”，且“包赔机制”的存在容易使人产生赌博平台根本无法持续运营的错觉，而以“稳赚不赔、无风险高收益”作为宣传属于虚构事实、隐瞒真相的行为，最终目的就是想“圈钱”，即推断出行为人建立赌博网站时已具有非法占有玩家财物的目的，对此，笔者认为，即使行为人推出“包赔机制”，以“稳赚不赔、无风险高收益”进行宣传也不一定是构成诈骗罪。如果行为人严格按照“包赔机制”的规定经营，以33包赔为例，如果玩家购买“反波胆”比赛比分为3:3，没有出现3:3的情况，行为人按照赔率把盈利给玩家，即使出现了3:3的比分，行为人即返还玩家投注的本金，此时行为人所建立的赌博网站确实如其宣传所说“稳赚不赔”，不存在欺骗一说。退一步讲，即使认为行为人“稳赚不赔、无风险高收益”的宣传不切实际、弄虚作假，但该宣传行为人基于经营赌场的需要而进行，是为开设赌场犯罪而服务的，属于开设赌场犯罪其中一个环节，是开设赌场犯罪中不可分割的一部分。因此，对于行为人所从实施行为应从整体上进行定性，将其行为定性为开设赌场行为，构成开设赌场罪。

　　为确认赌博网站受到外来黑客攻击的真实性，需要对行为人声称的黑客攻击进行相应鉴定。通过鉴定可以证明行为人是否具有非法占有他人财物的目的，对案件的定性起着极其重要的作用。首先，在鉴定中，辩护律师要强调对黑客攻击的方式进行鉴定，如果鉴定中显示存在黑客攻击，则行为人对于赌博网站受到黑客攻击导致玩家无法提现的说法属实。其次，确定存在黑客攻击后，鉴定意见中应确定黑客攻击的IP地址归属，以确认黑客攻击是行为人自我攻击造成的还是受到真实黑客攻击所造成的。如果鉴定中显示黑客攻击的IP地址不属于赌博网站相关人员的，以及根据现有证据无法证明行为人与外来黑客勾结实施攻击的，则可以证明黑客攻击与赌博网站相关人员无关，从而证明行为人不具有非法占有他人财物的目的。

　　对于赌资确定的问题，根据《解释》第三条：“赌资数额可以按照在网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。对于将资金直接或间接兑换为虚拟货币、游戏道具等虚拟物品，并用其作为筹码投注的，赌资数额按照购买该虚拟物品所需资金数额或者实际支付资金数额认定。”根据这一规定，我国对于开设赌场罪犯罪中赌资数额的确定规则相对明确。在交易数据正常的情况下，按照这一规则可以较为准确地计算赌资，但是如果交易数据遭受黑客出现数据紊乱的情况，则需要对紊乱的交易数据提出相应的处理方法。